永续债持有人保护制度所面临的问题及完善建议

发布时间:2019-12-07 11:05:25

  目前在实践中,我国永续债持有人保护工作存在一定的缺陷。建议以银行永续债和非银永续债分类为基础,以风险控制为核心,从合同自治与外部监管双重维度,完善对永续债持有人的保护制度,以促进国内永续债市场的稳定与发展。

  关键词:永续债  持有人保护  制度完善  风险控制

  周希涵

  永

  续债是一种未规定到达期或到期期限超长(一般超过30年)的债券。相较于其他融资工具而言,永续债通常具有发行人附加本金赎回选择权、适用利率调整机制等条款。从财务角度来讲,因为永续债既有“过去的交易或事项”与“现时义务”的负债属性,又有“经济利益流入不确定”的权益属性,所以永续债是一种股债结合的混合资本工具。

  2013年末,国内首只永续债的雏形“13武汉地铁可续期债”成功发行,标志着中国永续债市场就此起步。自《金融负债与权益工具的区分及相关会计处理规定》(财会〔2014〕13号)为永续债可计入权益提供了初步的会计处理依据后,我国永续债市场便呈现快速发展之势。然而,随着首批永续债开始进入行权期,市场陆续出现了永续债发行人展期、递延付息,乃至违约的案例。永续债持有人的合法权益需引起关注。

  永续债持有人保护需要公法私法协同治理

  (一)永续债持有人保护的私法治理存在不足

  私法是调整私人利益的法律,其一般表现形式为市场主体间订立的合同。永续债的合同设计通常旨在满足发行人的主要目的:债券满足计入会计“权益”的要求或计入《巴塞尔协议Ⅲ》中“其他一级资本工具”的要求。为满足上述要求,交叉违约条款等债券合同中常用的限制性条款不得不被弃用,永续债发行人因此拥有较大的权利。在此基础上,永续债的合同设计可被纳入“二维度”框架(永续债发行人权利的保障与限制)来解释(见图1)。

永续债持有人保护制度所面临的问题及完善建议

  在永续债的合同利益分配中,永续债持有人仅有高票息与利率调升机制两大保护性措施,来对发行人的权利进行限制。同时,为满足会计计量需求,永续债的本息支付完全由发行人决定,且债券既无优先的清偿顺序又无担保条款,因此永续债投融资双方的风险格局处于一种失衡状态。

  具体来看,相较发行人而言,永续债持有人处于弱势地位。这意味着永续债持有人一定程度上承受了股东所应承担的企业经营风险。值得一提的是,在公司爆发危机时,由于永续债债权回收手段匮乏,其持有人承受的风险较难得到释放。

  其一,按照永续债特殊的条款设置,发行人不予赎回本金或递延付息的行为并不被视为违约行为,除非永续债合同另有强制付息条款等约定。

  其二,发行人破产程序难为永续债持有人主动启动。在公司难以偿付本息时,由于发行人可选择展期或递延付息,故永续债持有人难以举证自己的债权已经到期且无法受偿,只能被动等待至破产程序为其他一般债权人所启动时,才可适用《破产法》参与破产程序。

  综上,从私法治理的视角来看,永续债是一种对投资者较为不利的合同。

  (二)永续债持有人保护需要公法的协同治理

  市场经济的发展实践表明,单纯的私法自治并不必然达到帕累托最优,而公法调控往往有利于矫正失衡的利益格局。在永续债中,出于满足相关会计规则的考量,私法治理仅能以有限的手段降低永续债持有人所承受的不对称的高风险。因此,监管层有必要让公法适当地介入进来,来调整永续债私法治理所形成的失衡格局。

  在具体的介入路径层面,鉴于永续债相较一般债券的高风险性和永续债持有人相较发行人的弱势性,有必要在严格遵循一般债券市场监管规则的基础上,加强对永续债的风险监管,具体包括:提高提高永续债产品的发行、上市标准与合格投资者准入门槛,增强信息披露的频率和准确性要求等。以此实现对永续债持有人保护的公私法协同治理,维护永续债市场的稳定。

  永续债持有人保护所面临的问题

  2019年上半年,我国相关部门先后从会计与税务层面对永续债进行了规定。今年1月,财政部印发《永续债相关会计处理的规定》(财会〔2019〕2号),就永续债到期日、清偿顺序、利率跳升等条款对会计分类的影响进行了明确。4月,财政部、国家税务总局联合印发《关于永续债企业所得税政策问题的公告》(财政部 税务总局公告2019年第64号),明确了永续债的税收政策。

  不过,法律层面的相关规定尚有待完善。目前法律条款的缺陷与永续债自身的特质,导致我国永续债在持有人保护方面存在如下问题。

  (一)市场准入标准待完善